Covid-19 – Juridiska konsekvenser för företagsfinansiering och vad som bör göras nu

Vilka rättsliga konsekvenser kan coronapandemin få för befintliga finansieringsavtal?

I praktiken kommer coronapandemin i många fall att leda till störningar i den löpande verksamheten och därmed till ibland betydande ekonomiska förluster för företag inom en rad olika branscher. Mot denna bakgrund bör berörda företag även granska sina befintliga finansieringsavtal och särskilt uppmärksamma bestämmelserna som rör efterlevnad av finansiella nyckeltal (financial covenants, se nedan), försäkringar och utfästelser (Representations and Undertakings), informations- och rapporteringsskyldigheter (Information Undertakings, Reporting Undertakings) samt avtalsenliga uppsägningsgrunder (Events of Default), särskilt till följd av väsentliga negativa förändringar (Material Adverse Effects). När det gäller förklaringar och försäkringar (Representations and Undertakings) bör man pröva i vilken utsträckning ert företag fortfarande kan avge dessa. När det gäller rapporteringsskyldigheter (Reporting Undertakings) gäller det att klargöra om dessa kan fullgöras i tid med tanke på den aktuella situationen, som eventuellt också leder till förseningar i de interna processerna inom företaget – och hur man ska gå tillväga i händelse av en försening. I detta fall kan eventuellt särskilda informationsskyldigheter (Information Undertakings) gälla. Särskilt om det inte finns några bestämmelser i enskilda avtal som täcker konsekvenserna av den coronarelaterade krisen kan under vissa omständigheter även lagstadgade uppsägningsgrunder vara tillämpliga (se nedan).

Vad bör man beakta och eventuellt vidta när det gäller finansiella nyckeltal (Financial Covenants) i finansieringsavtal?

Om coronabetingade omsättningsbortfall leder till att det planerade företagsresultatet inte uppnås, måste man pröva i vilken utsträckning de överenskomna finansiella nyckeltalen fortfarande kan uppfyllas. Här gäller det att beakta att covenant-tester vanligtvis avser de senaste 12 månaderna, det vill säga omfattar flera kvartal under ett räkenskapsår. Kanske har ert företag även en beredskapsplan som omfattar finansiella åtgärder som kan förhindra ett brott mot villkoren. Kontrollera dessutom om era finansieringsavtal ger möjlighet att även i efterhand inkludera tillskjutet kapital (t.ex. i form av en kapitalökning, en inbetalning till kapitalreserven eller lån från delägare) i beräkningen och uppfyllandet av nyckeltalen (så kallad ”Equity Cure”-rätt). Ett brott mot finansiella nyckeltal medför i regel långtgående rättsliga konsekvenser, allt från en räntehöjning till en uppsägningsrätt för långivaren. För att diskutera möjliga lösningar, såsom en anpassning av avtalet eller en förklaring från långivaren där denne avstår från att göra gällande de rättigheter som följer av överträdelsen (waiver letter), bör berörda företag i god tid ta kontakt med långivarsidan – särskilt eftersom den aktuella situationen även kan leda till längre handläggningstider hos bankerna.

Vilka lagstadgade uppsägningsrättigheter kan komma i fråga?

Om den coronarelaterade krisen leder till en väsentlig försämring av låntagarens ekonomiska situation eller värdet på de ställda säkerheterna kan långivaren ha en extraordinär uppsägningsrätt enligt

§ 490 i den tyska civillagen (BGB) på grund av väsentlig försämring av den ekonomiska situationen. Vanligtvis föreskriver bankernas allmänna villkor en sådan uppsägningsrätt även i avtalet.

Innebär den nyligen antagna lagen om lindring av konsekvenserna av covid-19-pandemin inom civil-, insolvens- och straffprocessrätten (coronalindringslagen) ett generellt betalningsuppskov för alla lån?

Corona-lindringslagen föreskriver möjligheten till anstånd med betalningsförpliktelser enligt låneavtal som ingåtts före den 15 mars 2020, inledningsvis fram till den 30 juni 2020, men endast för konsumentlån. Villkoret för uppskovet är att konsumenten på grund av inkomstbortfall till följd av coronapandemin inte kan fullgöra sina avtalsenliga skyldigheter på ett rimligt sätt. Om parterna i låneavtalet efter den 30 juni 2020 inte når en överenskommelse om de uppskjutna betalningarna, förlängs avtalstiden med tre månader. Långivarens rätt att säga upp avtalet är i stor utsträckning begränsad fram till dess att anståndsperioden löper ut. Lån för företagsfinansiering omfattas däremot för närvarande inte av lagen om åtgärder för att mildra effekterna av coronapandemin. Den federala regeringen kommer dock att följa den fortsatta utvecklingen och dess ekonomiska konsekvenser samt pröva om ytterligare grupper av låntagare bör inkluderas.

Vad bör man beakta när det gäller beviljade men ännu inte utnyttjade lån?

När det gäller beviljade men ännu inte utnyttjade lån eller lånetrancher måste man kontrollera om villkoren för utbetalning (conditions precedent) fortfarande är uppfyllda vid den relevanta tidpunkten. Om detta är tveksamt och ert företag har räknat med medlen är det av avgörande betydelse att ni omedelbart och i god tid söker dialog med långivarna och gemensamt diskuterar möjliga lösningar som är genomförbara för båda parter på kort sikt.

Vilka möjligheter finns det att täcka ett kortsiktigt finansieringsbehov till följd av coronakrisen?

Den tyska regeringen har beslutat om ett omfattande åtgärdspaket som syftar till att säkerställa företagens likviditet genom nya, kortsiktigt tillgängliga medel i form av bidrag eller lån. Detta omfattar direkta bidrag på upp till 15 000 euro över tre månader för småföretag och egenföretagare, liksom statliga kreditgarantier som stora företag kan utnyttja. Vid den statliga utvecklingsbanken KfW har dessutom ett obegränsat särskilt kreditprogram inledts, som alla företag, egenföretagare och frilansare kan utnyttja om de var finansiellt stabila vid årsskiftet 2019/2020, men har hamnat i ekonomiska svårigheter till följd av coronakrisen och behöver ett lån för investeringar och driftsmedel. Mer information om finansieringsstödet från förbundsregeringen och delstaterna finns här.

 

Dessutom finns alla vanliga, kortfristiga finansieringsmedel tillgängliga, även om det under en ekonomiskt ansträngande period för företaget under vissa omständigheter kan vara lämpligare att överväga ett saneringslån snarare än ett vanligt överbryggningslån. Man bör dock beakta att beviljandet av ett saneringslån är knutet till särskilda villkor.

Måste en ansökan om insolvens lämnas in om det offentliga stödet inte betalas ut i tid eller om förhandlingar om finansiering eller sanering inte kan avslutas i tid?

Normalt ska en ansökan om insolvens lämnas in inom tre veckor efter det att det har blivit känt att företaget är betalningsoförmöget eller överskuldsatt. Lagen om åtgärder för att mildra effekterna av coronapandemin föreskriver, utöver de ovan beskrivna ekonomiska stödåtgärderna, även ett uppskov från skyldigheten att ansöka om insolvens för företag som till följd av coronapandemin drabbas av betydande ekonomiska skador och hamnar i ett tillstånd av betalningsoförmåga eller överskuldsättning, förutsatt att det finns utsikter till att betalningsoförmågan kan åtgärdas. I enlighet med detta begränsas även fordringsägarnas rätt att ansöka om inledande av ett insolvensförfarande under en övergångsperiod på tre månader. Detta uppskov från skyldigheten att ansöka om insolvens gäller inledningsvis till och med den 30 september 2020 och kan därefter, vid behov, förlängas genom förordning till och med den 31 mars 2021. 

Enligt § 64 i GmbHG respektive §§ 92 stycke 2 och 93 i AktG kan det leda till civilrättsligt ansvar för ledningen och styrelsen om ledningen respektive styrelsen utför betalningar för bolagets räkning efter det att betalningsoförmåga eller överskuldsättning har inträffat. Här föreskriver lagen om åtgärder för att mildra effekterna av coronapandemin vissa ansvarsbegränsningar för företagsledare när det gäller betalningar som gjorts efter det att insolvens har inträtt.

Vår översikt över effekterna av coronalagstiftningen på insolvensrätten hittar ni här.

Vad bör företag i övrigt beakta om det börjar visa sig att de ekonomiska konsekvenserna av coronakrisen även kommer att påverka befintlig finansiering?

Så snart det står klart att de ekonomiska konsekvenserna av coronakrisen även kommer att påverka befintliga finansieringar rekommenderar vi att berörda företag proaktivt söker en öppen dialog med sina finansiärer och lägger alla kort på bordet. Öppenhet skapar förtroende och därmed grunden för ett gott samarbete både under och efter krisen.

För alla frågor i detta sammanhang är ni välkomna att vända er till era vanliga kontaktpersoner inom vår bank- och finansrättsgrupp eller till info@kallan-legal.de.

Situationen till följd av coronavirusets effekter förändras snabbt. Ovanstående information återspeglar situationen den 3 april 2020, som kan ha förändrats sedan dess.